АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 17 марта 2016 г. в„– Ф03-240/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 17 марта 2016 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
Председательствующего судьи: А.А. Шведова
Судей: Я.В. Кондратьевой, Е.О. Никитина
при участии:
от ОАО "Владивостокский морской рыбный порт": Боряковой Ирины Петровны - представителя по доверенности от 15.12.2015 в„– 150
рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Владивостокский морской рыбный порт"
на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015
по делу в„– А51-12889/2015
Арбитражного суда Приморского края
дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Е.Н. Шалаганова, в апелляционном суде судьи: А.В. Ветошкевич, С.Б. Култышев, С.М. Синицына
по иску Никифорова Александра Александровича
к открытому акционерному обществу "Владивостокский морской рыбный порт" (ОГРН 1022501800452, ИНН 2537009770, место нахождения: 690012, Приморский край, город Владивосток, улица Березовая, 25)
о признании решений общего собрания акционеров недействительными

установил:

Акционер открытого акционерного общества "Владивостокский морской рыбный порт" Никифоров Александр Александрович (далее - Никифоров А.А., истец) обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Владивостокский морской рыбный порт" (далее - общество "Владморрыбпорт", общество, истец) о признании недействительными решений общего собрания акционеров общества, оформленных протоколом от 11.06.2015, по четвертому и пятому вопросам повестки дня, касающихся выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа "А" за 2014 год и дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год.
Решением суда первой инстанции от 09.09.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 решение от 09.09.2015 изменено, признано недействительным решение общего собрания акционеров общества "Владморрыбпорт" по пятому вопросу повестки дня, касающемуся выплаты дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год, оформленному протоколом от 11.06.2015. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.
Не согласившись с постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 в части признания недействительным решения общего собрания акционеров общества "Владморрыбпорт" по пятому вопросу повестки дня, касающемуся выплаты дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год, оформленному протоколом от 11.06.2015, общество "Владморрыбпорт" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции.
В обоснование своей правовой позиции заявитель жалобы ссылается на то, что голосование истца, учитывая общее количество голосов, которыми он обладал на момент проведения собрания - 0,048 процентов, не могло повлиять на результаты голосования. Указывает на то, что оспариваемыми решениями не допущено нарушений прав и законных интересов истца, поскольку последний является не только владельцем привилегированных акций, но и владельцем обыкновенных акций, следовательно, в случае неоспаривания решений, он бы получил большую сумму дивидендов, чем получит в результате признания решения по пятому вопросу повестки недействительным.
Никифоров А.А. в отзыве на кассационную жалобу выразил несогласие с приведенными в ней доводами, просит постановление апелляционного суда оставить без изменения, в удовлетворении кассационной жалобы отказать.
В судебном заседании 16.02.2016 представители сторон поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее.
Определением от 16.02.2016 судебное заседание было отложено до 15.03.2016 до 12 часов 00 минут.
На основании пункта 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) произведена замена судьи Головниной Е.Н. на судью Никитина Е.О.
В судебном заседании 15.03.2015 представитель истца поддержал свою позицию, изложенную ранее и содержащуюся в кассационной жалобе.
Представитель ответчика в судебное заседание не явился, в суд округа направил ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы без его участия.
Проверив законность обжалуемого судебного акта с учетом доводов кассационной жалобы, отзыва на нее, выслушав присутствующих в судебных заседаниях представителей сторон, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены постановления суда апелляционной инстанции от 27.11.2015.
Как следует из материалов дела и установлено судами, общество "Владморрыбпорт" зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией города Владивостока 01.07.2002 за основным государственным регистрационным номером 1022501800452.
В соответствии с пунктом 7.1 устава общества в редакции от 18.06.2014 уставный капитал общества составляет 9980511 руб. и состоит из 9933210 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая, 47301 шт. привилегированных именных акций типа "А" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Никифоров А.А. является акционером общества, владеющий 2870 обыкновенными именными акциями и 2000 привилегированными именными акциями типа "А", что подтверждается выпиской из реестра акционеров по состоянию на 10.06.2015.
Согласно выпискам из протокола в„– 15 заседания совета директоров общества "Владморрыбпорт" от 27.03.2015 совет директоров общества предварительно утвердил распределение прибыли по результатам финансового 2014 года, размеры и порядок выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа "А" и обыкновенным акциям за 2014 год.
11.06.2015 состоялось годовое общее собрание акционеров общества, в повестку дня которого, помимо прочих, включены вопросы об утверждении распределения прибыли по результатам финансового 2014 года (вопрос в„– 3 повестки дня), о выплате дивидендов по привилегированным акциям типа "А" за 2014 год (вопрос в„– 4 повестки дня), о выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год (вопрос в„– 5 повестки дня).
По итогам годового собрания по четвертому вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 в„– 15), большинством голосов приняты решения:
- выплатить (объявить) дивиденды по размещенным привилегированным акциям типа "А" общества по итогам работы за 2014 год денежными средствами в рублях в размере 5 руб. на 1 привилегированную акцию типа "А";
- установить дату, на которую определяются лица имеющие право на получение дивидендов за 2014 финансовый год, владельцы привилегированных акций типа "А", - 30 июня 2015 года.
По пятому вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 в„– 15), большинством голосов приняты решения:
- выплатить (объявить) дивиденды по размещенным обыкновенным акциям общества по итогам работы за 2014 год денежными средствами в рублях в размере 5 руб. на 1 обыкновенную акцию;
- установить дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов за 2014 финансовый год, владельцы обыкновенных акций, - 30 июня 2015 года.
Принятие указанных решений подтверждено открытым акционерным обществом "Межрегиональный специализированный финансово-промышленный регистратор "Сибирский Реестр", осуществляющим ведение реестра владельцев именных ценных бумаг общества "Владморрыбпорт" и выполняющим функции счетной комиссии на годовом общем собрании акционеров общества, что соответствует требованиям подпунктов 1, 2 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Полагая, что годовое общее собрание акционеров общества "Владморрыбпорт" не имело правовой возможности принимать решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер которых определен уставом общества, одновременно с принятием решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям общества, Никифоров А.А. обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском, обосновав исковые требования со ссылкой на пункт 2 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 в„– 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон в„– 208-ФЗ) и пункты 9.10, 9.11 устава общества "Владморрыбпорт".
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, приняв во внимание, что оспариваемые истцом решения приняты общим собранием в пределах его компетенции с учетом рекомендаций о размере и порядке выплаты дивидендов, данных советом директоров общества, пришел к выводу о недоказанности им обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации и свидетельствующих о недействительности оспариваемых решений.
Изменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя исковые требования в части признания недействительным решения по пятому вопросу повестки дня собрания, касающемуся выплаты дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год, оформленному протоколом от 11.06.2015, суд апелляционной инстанции исходил из того, что общество "Владморрыбпорт" в нарушение положений пункта 2 статьи 43 Закона в„– 208-ФЗ при неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер по которым определен в уставе общества, приняло решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям.
В пункте 2 статьи 43 Закона в„– 208-ФЗ определено, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.
Общество не вправе также принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа (пункт 3 статьи 43 Закона в„– 208-ФЗ).
Согласно пункту 9.11 устава общества акционеры - владельцы привилегированных акций типа "А" имеют права на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа "А", устанавливается в размере 10 процентов чистой прибыли общества по итогам финансового года, разделенной на общее количество привилегированных акций типа "А". При этом, если сумма дивидендов, выплачиваемая обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году, превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа "А", размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям.
В абзаце втором пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 в„– 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - постановление ВАС РФ в„– 19) разъяснено, что из содержания пункта 2 статьи 43 Закона следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (в том числе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов за соответствующий период по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.
Из материалов дела следует, что по итогам годового собрания акционеров общества по третьему вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 в„– 15), подавляющим большинством голосов принято решение утвердить распределение прибыли по результатам финансового 2014 года: чистой - в размере 477 956 902 руб., на выплату дивидендов - в размере 49 902 555 руб., следовательно, учитывая положения пункта 9.11 устава общества сумма, подлежащая выплате в качестве дивидендов владельцам привилегированных акций типа "А", составляет 1010, 45 руб. за одну акцию.
Вместе с тем общим собранием акционеров по рекомендациям совета директоров объявлены к выплате по итогам работы за 2014 год дивиденды как по размещенным привилегированным акциям типа "А" общества денежными средствами в рублях в размере 5 руб. на 1 привилегированную акцию типа "А" (решение по четвертому вопросу повестки дня), так и дивиденды по размещенным обыкновенным акциям общества денежными средствами в рублях в размере 5 руб. на 1 обыкновенную акцию (решение по пятому вопросу повестки дня).
Таким образом, общество "Владморрыбпорт" в нарушение положений пункта 2 статьи 43 Закона в„– 208-ФЗ при непринятом решении о выплате в полном размере дивидендов по привилегированным акциям типа "А", размер дивиденда по которым определен уставом, приняло решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям.
В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона в„– 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
В пункте 24 постановления ВАС РФ в„– 19 указано, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона в„– 208-ФЗ). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.
Пунктом 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если: допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания; у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия; допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении; допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).
В силу пункта 4 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.
В пункте 109 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 в„– 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что решение собрания не может быть признано недействительным в силу его оспоримости при наличии совокупности следующих обстоятельств: голосование лица, права которого затрагиваются этим решением, не могло повлиять на его принятие, и решение не может повлечь существенные неблагоприятные последствия для этого лица (пункт 4 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При этом к существенным неблагоприятным последствиям относятся нарушения законных интересов как самого участника, так и гражданско-правового сообщества, которые могут привести, в том числе к возникновению убытков, лишению права на получение выгоды от использования имущества гражданско-правового сообщества, ограничению или лишению участника возможности в будущем принимать управленческие решения или осуществлять контроль за деятельностью гражданско-правового сообщества.
Делая вывод о том, что оспариваемом решением нарушены права и законные интересы истца, суд апелляционной инстанции исходил из того, что выплата дивидендов по обыкновенным акциям в рассматриваемом случае, учитывая количество выпущенных обществом "Владморрыбпорт" обыкновенных акций, существенно превышающее количество привилегированных акций общества, влечет уменьшение размера прибыли общества, которая могла быть использована обществом в хозяйственной деятельности общества с целью увеличения ее размера в последующем и, как следствие, выплачена акционерам, в частности по привилегированным акциям, в полном размере, что, учитывая общее количество принадлежащих истцу привилегированных акций (2000 шт.), обуславливает существенный имущественный интерес Никифорова А.А. в соблюдении обществом при принятии оспариваемых решений требований законодательства в части порядка выплаты дивидендов. Нарушение же обществом положений пункта 2 статьи 43 Закона в„– 208-ФЗ свидетельствует о возникновении для истца неблагоприятных последствий, выразившихся в непоступлении объявленных по обыкновенным акциям денежных средств на развитие хозяйственной деятельности общества.
При этом, суд апелляционной инстанции согласился с позицией суда первой инстанции об отсутствии в действиях истца признаков злоупотребления им своими правами акционера, поскольку эти действия направлены как на защиту своего имущественного интереса, так и интересов иных акционеров, обладающих привилегированными акциями, а также интересов самого общества.
С учетом изложенного, установив, что решение общего собрания акционеров по пятому вопросу повестки дня собрания принято с нарушением Закона в„– 208-ФЗ и устава общества, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований в части признания недействительным решения по пятому вопросу повестки дня собрания, оформленному протоколом от 11.06.2015.
Доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку основаны на неправильном понимании норм специального закона и на несогласии с выводами суда апелляционной инстанции, изложенными в обжалуемом постановлении, что не является основанием для отмены либо изменения судебного акта.
Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены апелляционным судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, у суда округа отсутствуют предусмотренные статьей 288 АПК РФ основания для отмены либо изменения оспариваемого судебного акта в обжалуемой части и удовлетворения кассационной жалобы.
Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

постановил:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 по делу в„– А51-12889/2015 Арбитражного суда Приморского края в обжалуемой части оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья
А.А.ШВЕДОВ

Судьи
Я.В.КОНДРАТЬЕВА
Е.О.НИКИТИН


------------------------------------------------------------------