АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 16 ноября 2016 г. в„– Ф03-5250/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 16 ноября 2016 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
Председательствующего судьи: Г.А. Камалиевой
Судей: Е.Н. Захаренко, И.А. Тарасова
при участии:
от ООО "ПП Краснореченское": Дмитриева Т.А., представитель по доверенности от 28.04.2016 б/н; Нестратова Н.А., представитель по доверенности от 21.07.2016 б/н
от АО "Газпром газораспределение Дальний Восток": Водянов Д.В., представитель по доверенности от 07.11.2016 в„– 07-22/629; Марченко В.В., представитель по доверенности от 01.07.2016 в„– 07-22/461
рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Газпром Газораспределение Дальний Восток"
на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2016
по делу в„– А73-2236/2016 Арбитражного суда Хабаровского края
Дело рассматривали: в суде первой инстанции - судья Ж.А. Усенко, в суде апелляционной инстанции - судьи Т.Д. Козлова, С.Б. Ротарь, А.В. Шевц
по иску общества с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие Краснореченское"
к акционерному обществу "Газпром Газораспределение Дальний Восток"
об урегулировании разногласий по договору
Общество с ограниченной ответственностью "Производственное предприятие Краснореченское" (далее - ООО "ПП Краснореченское", предприятие; ОГРН 107272000693, адрес (место нахождения): 680501, Хабаровский край, Хабаровский район, с. Краснореченское, ул. Почтовая, 9) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к акционерному обществу "Газпром газораспределение Дальний Восток" (далее - АО "Газпром газораспределение Дальний Восток", общество; ОГРН 1022701128317, адрес (место нахождения): 680011, г. Хабаровск, ул. Брестская, 51) об урегулировании разногласий, возникших между сторонами при заключении договора поставки природного газа от 01.12.2015 в„– 10-01-38/36, в связи с недостижением сторонами соглашения по условиям, изложенным в пунктах 2.1, 3.1, 3.2, 5.2, 5.6, 5.8, 5.9, 5.13, 5.15, 8.1, 9.7.
Впоследствии в части пунктов 3.1, 3.2, 5.6, 5.15 стороны приняли решение принять их в редакции протокола согласования разногласий.
Решением от 04.05.2016 судом урегулированы разногласия по договору, а именно:
- Пункт 2.1 договора принят в редакции поставщика;
- Пункт 3.1 принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;
- Пункт 3.2 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;
- Пункт 5.2 договора принят в редакции поставщика, за исключением последнего абзаца, который принят в редакции Предприятия и изложен следующим образом: "В платежных документах указывается:
- при авансовом платеже: номер договора, дата и номер счета на оплату;
- при окончательном расчете: номер договора, дата и номер счета-фактуры, на основании которого производится оплата поставки газа, а также месяц, за который производится оплата";
- Пункт 5.6 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий: "Окончательный расчет за прошедший месяц между сторонами производится не позднее 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа на основании счета-фактуры. В случае, если после окончательного расчета за прошедший месяц за покупателем числится переплата, данная сумма переплаты считается авансовым платежом за следующий после расчетного период поставки газа. Оплата неустоек (штрафов, пени), рассчитанных в соответствии с п. 5.10 настоящего договора, осуществляется до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки. Обязательства покупателя по оплате считаются исполненными в момент поступления денежных средств на расчетный счет поставщика";
- Пункт 5.8 договора принят в редакции поставщика;
- Пункт 5.9 договора принят в редакции поставщика;
- Пункт 5.11 договора принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;
- Пункт 5.13 из текста договора исключен;
- Пункт 5.15 принят в согласованной редакции протокола согласования разногласий;
- Пункт 8.1 принят в редакции поставщика;
- Пункт 9.7 из текста договора исключен.
Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2016 решение суда изменено, абзац 1 пункта 5.2 договора утвержден в следующей редакции: цена на газ, поставляемый в рамках проекта "Сахалин-1" устанавливается в условных единицах (у.е.) и составляет 87,72 у.е. за 1 тыс. куб. м. Одна условная единица (у.е.) приравнивается к одному доллару США. Расчеты между сторонами производятся в российских рублях, исходя из обменного курса доллара США к российскому рублю, установленного ЦБ России на дату выставления счета.Законность вынесенного по делу постановления проверяется в порядке статьи 274 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе АО "Газпром газораспределение Дальний Восток", в обоснование которой общество указало, что выводы суда о том, что цена на газ в период, на который стороны заключают договор, не была свободной, а подлежит регулированию, ссылками на нормативно-правовые акты не обоснованы, при этом дословно излагают позицию, отраженную в постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.08.2016 по делу в„– А73-13096/2015 Арбитражного суда Хабаровского края. Отмечает, что природный газ по спорному договору поставляется ответчиком в рамках проекта Сахалин-1 от независимого поставщика Компании "Эксон нефтегаз Лимитед", при этом иных источников поставки природного газа на данный момент у общества не имеется, следовательно, взаимоотношения по данному проекту не подпадают под государственное регулирование (определение Верховного Суда Российской Федерации от 30.07.2002 в„– КАС-2-381). Указывает, что Решениями УФАС от 28.04.2010 в„– 9 по делу в„– 3-1/65, от 07.05.2010 в„– 8 по делу в„– 3-1/80 было установлено, что цена на газ не является регулируемой. В этой связи податель кассационной жалобы просит обжалуемое по делу постановление отменить, решение суда оставить в силе.
В отзыве на кассационную жалобу ООО "ПП Краснореченское" просит отказать в ее удовлетворении.
В судебном заседании кассационной инстанции представители АО "Газпром Газораспределение Дальний Восток" и ООО "ПП Краснореченское" привели свои правовые позиции, дав соответствующие доводам кассационной жалобы и отзыва на нее пояснения.
Проверив законность обжалуемого судебного акта, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующим выводам.
Как установлено судами и следует из материалов дела, АО "Газпром газораспределение Дальний Восток" (поставщик природного газа) 16.12.2015 направило в адрес ООО "ПП Краснореченское" проект договора поставки природного газа в„– 10-01-38/36.
28.12.2015 предприятие подписало договор с протоколом разногласий, направив его в адрес общества.
В свою очередь, АО "Газпром Газораспределение Дальний Восток" не согласившись с рядом условий, изложенных в протоколе разногласий, направило 27.01.2016 в адрес предприятия протокол согласования разногласий.
Наличие неурегулированных при заключении договора разногласий по ряду его условий послужило основанием для обращения предприятия в арбитражный суд с настоящим иском.
В частности разногласия касались периода поставки газа и срока договора (пункты 2.1 и 8.1), цены газа поставляемого по договору (пункт 5.2) и порядка ее регулирования, в том числе возможности поставщика изменения цены в одностороннем порядке (пункты 5.8 и 5.9).
В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном данным Кодексом.
В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункт 3 статьи 426 ГК РФ).
В силу пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения.
Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
Из материалов дела следует, что ответчик является поставщиком, а истец - потребителем.
Судебные инстанции правомерно определили, что порядок и условия заключения договоров энергоснабжения регламентированы Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 31.03.1999 в„– 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Закон о газоснабжении), Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 в„– 162 (далее - Правила в„– 162).
В данном случае спорные пункты договора касаются цены на газ, периода поставки и объемов поставки газа.
Принимая пункты 2.1 и 8.1 в редакции общества, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что в соответствии с условиями заключенного 26.09.2005 между компаниями "Эксон нафтегаз лимитед", "Онгк видеш лимимтед", ЗАО "РН-Астра", "Сахалин ойл газ девелопмент ко. Лтд." и ЗАО "Сахалинморнефтегаз" - в качестве продавцов и ответчиком - в качестве покупателя контракта, последний должен оплатить выбираемые в течение квартала объемы газа за 2 месяца до начала квартала. При этом газ, доставленный продавцами, поставляется в едином потоке. Нарушения сроков оплаты, равно как и неисполнение обязательств по выборке газа в заявленном размере, предусматривают имущественную ответственность ответчика, а также возможность для продавцов временно прекратить либо полностью прекратить действие договора.
Таким образом, ограничение срока поставки газа в рамках спорного договора одним кварталом обусловлено возможностью прекращения международным консорциумом подачи газа при нарушении АО "Газпром газораспределение Дальний Восток" сроков либо не поступлении оплаты, что в будущем может иметь место, поскольку задолженность предприятий ЖКХ (приобретающих у общества природный газ для переработки в тепловую энергию) перед ответчиком по состоянию на 01.03.2016 составляет 673,7 млн. руб.
Более того, при нахождении спора на стадии апелляционного производства, сторонами достигнуто соглашение о продлении действия договора до 31.08.2016 путем подписания без возражений дополнительного соглашения к договору поставки природного газа от 01.12.2015 в„– 10-01-38/35, что свидетельствует об отсутствии у сторон разногласий по спорному условию договора.
При таких обстоятельствах предметом кассационного производства являются судебные акты в части урегулирования разногласий сторон относительно цены на газ, поскольку согласно позиции суда первой инстанции цена на газ, поставляемый в рамках проекта Сахалин-1, является свободной, в то время как согласно позиции апелляционного суда цена газа подлежит регулированию, то есть цена газа, добытого ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, определяется в соответствии с действующим законодательством, а цена газа, добытого иными организациями, "приравнена" к этой цене (стороны договора поставки имеют право согласовать цену на газ с учетом установленного законодателем ограничения, то есть в диапазоне от минимального до максимального уровней).
Согласно части 1 статьи 18 Закона о газоснабжении поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации Правилами поставок газа и Правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 5 Правил в„– 162 поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов. Договор поставки газа должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно пунктам 1, 2 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
Основными положениями формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 в„– 1021 (далее - Основные положения) установлено, что государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат оптовые цены на газ, установленные для реализации конечным потребителям, использующим газ в качестве топлива и (или) сырья, или организациям для дальнейшей продажи конечным потребителям.
Указанная (регулируемая оптовая цена) применяется на газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям на территории Российской Федерации, подлежащая государственному регулированию.
Вместе с тем, в положения пункта 2 Основных положений введено понятие "оптовая цена на газ, определяемая в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен" - оптовая цена на газ, определяемая на выходе из системы магистральных газопроводов по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных) его потребителям соответствующих групп.
В силу пункта 3 Основных положений, цена на газ для конечного потребителя на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемых оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям, специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенных для финансирования программ газификации, и платы за снабженческо-сбытовые услуги.
Таким образом, законодатель разграничил понятие регулируемой оптовой цены и оптовой цены, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней (минимального и максимального уровня оптовых цен).
В пункте 4 Основных положений отражено, что государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат: оптовые цены на газ, за исключением оптовых цен на природный газ, реализуемый на товарных биржах; тарифы на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам для независимых организаций; тарифы на услуги по транспортировке газа по газопроводам, принадлежащим независимым газотранспортным организациям; тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям; размер платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям поставщиками газа (при регулировании оптовых цен на газ); розничные цены на газ, реализуемый населению; специальные надбавки к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, предназначенные для финансирования программ газификации.
Согласно пункту 11 Основных положений государственное регулирование цен на газ (за исключением оптовых цен на природный газ, реализуемый на товарных биржах) и тарифов на услуги по его транспортировке осуществляется путем установления фиксированных цен (тарифов) или их предельных уровней.
Органом, осуществляющим правовое регулирование и установление цен на газ, а также тарифов на услуги по транспортировке газа и платы за оказываемые поставщиками газа снабженческо-сбытовые услуги, является Федеральная служба по тарифам (ФСТ России).
В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 в„– 333 "О совершенствовании государственного регулирования цен на газ" Приказом Федеральной службы по тарифам от 09.07.2014 в„– 1142-э утверждено Положение об определении формулы цены газа.
Положение распространяется на газ, добываемый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами в рамках Единой системы газоснабжения. Цены на газ, рассчитанные по формуле, не могут выходить за пределы диапазона, определенного установленными ФСТ России минимальным и максимальным уровнями цен. Дифференциация цен на газ осуществляется с учетом особенностей, приведенных в пунктах 6 - 8 настоящего Положения, по ценовым поясам применительно к административным границам субъектов Российской Федерации (пункты 3, 5 Положения об определении формулы цены газа).
Судами установлено, что транспортировка природного газа по магистральному газопроводу "Октябрьский-Хабаровск", а также сдача для потребителей АО "Газпром газораспределение Дальний Восток" в 2016 году будет осуществляться из ресурса проекта "Сахалин-1" - международного консорциума, компании которого не являются аффилированными лицами ОАО "Газпром".
Таким образом, принимая во внимание сформированные законодателем принципы определения цены на газ, апелляционный суд пришел к верному выводу о том, что в спорный период ответчиком будет поставляться газ, цена на который не является свободной, а подлежит регулированию, следовательно, стороны договора поставки имеют право согласовать цену на газ с учетом установленного законодателем ограничения, то есть в диапазоне от минимального до максимального уровней, определенных для ОАО "Газпром" и его аффилированных лиц, поскольку цена газа, добытого ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, определяется в соответствии с действующим законодательством, а цена газа, добытого иными организациями, "приравнена" к этой цене.
С учетом вышеизложенного, установив, что в период с 01.07.2015 по 01.07.2016 Приказами ФСТ России установлены оптовые цены на газ, реализуемый потребителям Дальневосточного федерального округа (Хабаровского края, Приморского края, Камчатского края и пр.), а именно оптовые цены на газ с 01.07.2015, действовавшие до 01.07.2016, для потребителей Хабаровского края, не отнесенных к категории "население", составляли 2 624,08 руб. (без НДС) за 1000 м3, для потребителей Сахалинской области - 2 032, 40 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО НК "Роснефть", Приказ ФСТ России от 28.04.2015 в„– 113-э/6), для Приморского края - 4 343 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО "Газпром", Приказ ФСТ России от 15.05.2015 в„– 141-э/4), для Камчатского края (Соболевский район) - 6 397, 3 руб. (без НДС) за 1000 м3 (ОАО "Камчатгазпром", Приказ ФСТ России от 07.04.2015 в„– 79-э/9) и приняв во внимание курс доллара США по отношению к рублю на 01.01.2016 (72,9299 руб.), суд апелляционной инстанции обоснованно указал, что цена на газ, установленная в договоре не должна превышать 87,72 у.е. (без НДС) с учетом максимального уровня оптовой цены на газ в размере 6 397,30 руб. (6397,30: 72,9299).
При этом предложенная обществом в пункте 5.8 возможность ежемесячной корректировки позволит учитывать изменения курса рубля и максимального уровня цены, определенного для ОАО "Газпром" и его аффилированных лиц по ценовым поясам.
Учитывая, что стороны не достигли соглашения о цене договора, а порядок ее определения предусмотрен вышеназванными нормами действующего законодательства, суд апелляционной инстанции законно и обоснованно посчитал возможным изложить абзац 1 пункта 5.2 договора в следующей редакции: "цена на газ, поставляемый в рамках проекта "Сахалин-1" устанавливается в условных единицах (у.е.) и составляет 87,72 у.е. за 1 тыс. куб. м. Одна условная единица (у.е.) приравнивается к одному доллару США. Расчеты между сторонами производятся в российских рублях, исходя из обменного курса доллара США к российскому рублю, установленного ЦБ России на дату выставления счета".
Таким образом, все имеющие значение для правильного разрешения спора обстоятельства установлены судом апелляционной инстанции, выводы, сделанные судебной инстанцией в обжалуемом судебном акте, соответствуют установленным обстоятельствам и исследованным доказательствам, а также правильно примененным вышеназванным правовым нормам.
Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что выводы апелляционного суда, положенные в основу оспариваемого судебного акта, не подтверждены ссылками на положения нормативно-правовых актов и в свою очередь нарушают действующие нормы права, не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства в кассационной инстанции. Возражения, изложенные в кассационной жалобе, были предметом исследования суда предыдущей инстанции и получили надлежащую оценку.
С учетом изложенного обжалуемое постановление, которым решение суда первой инстанции изменено в части, подлежит оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

постановил:

постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2016 по делу в„– А73-2236/2016 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без изменения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья
Г.А.КАМАЛИЕВА

Судьи
Е.Н.ЗАХАРЕНКО
И.А.ТАРАСОВ


------------------------------------------------------------------